宁波市预防和制止家庭暴力条例
浙江省宁波市人大常委会
宁波市预防和制止家庭暴力条例
《宁波市预防和制止家庭暴力条例》已报经浙江省第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议于2008年9月19日批准，现予公布，自2008年11月1日起施行。
宁波市人民代表大会常务委员会
2008年10月6日
浙江省人民代表大会常务委员会关于批准《宁波市预防和制止家庭暴力条例》的决定
（2008年9月19日浙江省第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议通过）
根据《中华人民共和国立法法》第六十三条第二款规定，浙江省第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议对宁波市第十三届人民代表大会常务委员会第十次会议通过的《宁波市预防和制止家庭暴力条例》进行了审议，现决定予以批准，由宁波市人民代表大会常务委员会公布施行。
宁波市预防和制止家庭暴力条例
（2008年6月19日宁波市第十三届人民代表大会常务委员会第十次会议通过 2008年9月19日浙江省第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议批准）
第一条 为了预防和制止家庭暴力，保护家庭成员合法权益，建立平等、和睦、文明的家庭关系，促进社会和谐进步，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称家庭暴力，是指行为人以殴打、捆绑、残害、威胁、侮辱、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成伤害后果的行为。
本条例所称家庭成员，是指配偶、子女（养子女）、父母（养父母），以及有抚养、扶养、赡养关系或者共同生活的继子女、继父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、儿媳（女婿）、公婆（岳父母）等亲属。
第三条 本市行政区域内预防和制止家庭暴力工作，适用本条例。
第四条 禁止任何形式的家庭暴力。
预防和制止家庭暴力，应当遵循预防为主、综合治理的原则，实行教育和处罚相结合。
第五条 预防和制止家庭暴力是全社会的共同责任。
任何组织和个人均有权举报家庭暴力，对正在发生的家庭暴力，有权予以劝阻、制止或者向公安机关报案。
第六条 各级人民政府应当加强对预防和制止家庭暴力工作的领导，将预防和制止家庭暴力工作列入法制宣传教育工作规划，并组织有关部门开展家庭暴力的综合治理工作。
第七条 市和县（市）、区人民政府设立预防和制止家庭暴力委员会，负责组织、协调、指导、监督本地区有关机关和组织开展预防和制止家庭暴力工作，具体职责是：
（一）开展预防和制止家庭暴力的宣传、培训工作，监督检查预防和制止家庭暴力法律、法规的贯彻实施；
（二）建立预防和制止家庭暴力工作网络和合作机制，组建预防和制止家庭暴力志愿者队伍，指导建立居(村)民委员会家庭暴力投诉站（点）；
（三）协调、督促预防和制止家庭暴力工作有关机关和组织依法及时受理、调解、查处家庭暴力案件以及为家庭暴力受害人提供帮助、救助等服务；
（四）总结和推广预防和制止家庭暴力工作先进经验，表彰、奖励在预防和制止家庭暴力工作中作出显著成绩的组织和个人；
（五）开展其他有关预防和制止家庭暴力工作。
预防和制止家庭暴力委员会设立办事机构，负责委员会的日常工作。
第八条 国家机关、社会团体、企事业单位应当将预防和制止家庭暴力工作纳入本地区、本行业、本单位的法制宣传教育、社会治安综合治理和精神文明建设工作范围，按照各自职责，相互配合，共同做好预防和制止家庭暴力工作。
第九条 居民委员会、村民委员会等基层群众性自治组织应当在其职责范围内做好预防和制止家庭暴力工作，开展文明家庭创建活动，宣传家庭暴力防范和自我保护知识，并及时调解辖区内的家庭纠纷。
第十条 新闻媒体应当发挥新闻舆论的宣传、教育、引导作用，加强对家庭暴力的舆论监督，倡导建立平等、和睦、文明的家庭关系，营造预防和制止家庭暴力的社会氛围。
第十一条 家庭暴力受害人可以直接或者委托他人向居(村)民委员会、家庭暴力当事人所在单位、乡镇（街道）综治机构、司法所等基层单位和自治组织以及各级妇联、工会、共青团、老龄委、残联等群众团体和机构投诉或求助，也可以向公安机关报案。
对家庭暴力受害人的投诉、求助或者报案，有关机关和组织应当及时受理，不得拒绝、推诿。
第十二条 受理家庭暴力投诉或者求助的有关组织，应当及时对家庭暴力当事人进行调解和疏导，如实记录家庭暴力行为人的违法事实和受害人的受害情况，并在征求受害人意见后制作和保存见证材料。对正在实施的家庭暴力，应当及时劝阻和制止；事态严重，劝阻制止无效的，应当及时向公安机关报案。
依家庭暴力受害人请求，有关组织应当如实提供家庭暴力情况证明。
第十三条 公安机关应当将家庭暴力报案纳入110报警服务受理范围，接到家庭暴力报案后，应当及时出警予以制止，并制作接处警记录，向报案人出具报案回执。
经调查取证，公安机关应当根据不同情况，依法及时对家庭暴力案件作出如下处理：
（一）情节轻微的，可以调解处理，对家庭暴力行为人给予批评教育，告知其应承担的法律责任，防止事态扩大。
（二）违反治安管理规定的，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》予以处理。
（三）涉嫌犯罪的，应当立案侦查，依法追究刑事责任；属于刑事自诉案件的，应当告知受害人或者其法定代理人、近亲属可以向人民法院起诉。
第十四条 有关机关和组织在必要时可以对已经调解、处理的家庭暴力案件开展回访工作，预防家庭暴力案件再次发生。
第十五条 人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的家庭暴力案件而不立案侦查的，或者家庭暴力受害人认为公安机关对应当立案侦查的家庭暴力案件而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为其理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关依法应予立案。
第十六条 人民法院审理涉及家庭暴力的离婚案件，应当告知受害人有权依法请求损害赔偿，并在财产分割、子女抚养、居住等方面依法保护受害人。
家庭暴力案件的受害人因客观原因不能自行收集相关证据而申请人民法院调查收集的，人民法院应当依法调查收集。
对符合司法救助条件的家庭暴力受害人，人民法院应当依法提供诉讼费用缓交、减免等司法救助。
第十七条 司法行政机关应当鼓励和支持法律援助机构、法律服务机构及其从业人员，为符合条件的家庭暴力受害人提供法律援助。
鼓励法律服务机构及其从业人员对经济确有困难又达不到法律援助条件的家庭暴力受害人减免法律服务费用。
司法鉴定机构应当及时受理家庭暴力受害人的伤情鉴定申请，并依法出具鉴定结论。鼓励司法鉴定机构对经济确有困难的受害人减免鉴定费用。
第十八条 妇女、老年人、未成年人、残疾人等遭受家庭暴力，因客观原因不能或者不便向人民法院起诉的，妇联、工会、共青团、老龄委、残联等群众团体和机构应当为其向人民法院起诉提供支持和帮助。
第十九条 监护人对被监护人实施家庭暴力，侵犯被监护人合法权益的，其他有监护资格的人或者单位可以向人民法院起诉要求变更监护关系并要求监护人承担相应的法律责任。
第二十条 医疗机构接受家庭暴力受害人就诊时，应当做好诊断、治疗记录，按照规定出具疾病诊断证明，必要时告知受害人保存相关证据。对有犯罪嫌疑的，及时向公安机关报案。
第二十一条 中小学校、幼儿园应当为遭受家庭暴力的未成年人提供保护和帮助，必要时应当及时向公安机关报案。
第二十二条 市和县（市）、区人民政府以及有条件的乡镇人民政府、街道办事处应当建立或者指定救助场所，为家庭暴力受害人提供临时紧急救助。
有条件的地方应当建立司法行政、卫生、民政、妇联、工会、共青团、老龄委、残联等有关方面的合作机制，在家庭暴力受害人接受临时紧急救助期间为其提供法律咨询、医疗救治、心理疏导等服务。
鼓励和支持公民、法人和其他组织为家庭暴力受害人提供救助服务。
第二十三条 有关机关和组织及其工作人员在处理家庭暴力案件及其相关事务时，对涉及的当事人个人隐私，应当予以保密。
通过大众传播媒介或者其他方式侵犯家庭暴力当事人个人隐私的，当事人可以要求有关行政主管部门依法处理，也可以向人民法院提起诉讼，依法追究相关责任人的法律责任。
第二十四条 有关机关和组织及其工作人员违反本条例规定，有下列情形之一的，由市和县（市）、区预防和制止家庭暴力委员会给予通报批评，并可以建议有关部门或者上级组织对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照有关规定给予相应处分：
（一）对家庭暴力的举报、报案和受害人的投诉、求助，不及时受理或者不依法处理的；
（二）对正在发生的家庭暴力，不及时劝阻、制止或者报案的。
第二十五条 有关国家机关及其工作人员违反本条例规定，不履行预防和制止家庭暴力工作职责的，由其上级主管机关或者所在单位对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 本条例自2008年11月1日起施行。
行政还是民事？诉讼中的程序困惑
李鹏飞
现实生活中，社会纠纷中既有具体行政行为的作用力，也有民事行为的作用力。这样，当事人在救济自己的权利时，如果选择诉讼的方式，那么便会面临是提起行政诉讼还是民事诉讼的困惑。由于缺乏统一的法律规定，受理案件的法院在处理这类事情上也存在不同的认识，进而会做出不同的处理结果。法制国家的精神是，相同或者近似的纠纷应当有着相同或者近似的处理结果，这是法律统一性的必然要求。因此当事人基于此种情况下产生的困惑和法院的处理尺度不一致的情况，应当是现行立法所应关注的问题。
下面笔者举几个案例，来探讨一下这个问题。
案例一、甲居民因乙单位建造的房屋遮住了自己的采光而发生纠纷，甲要求乙方进行赔偿。乙方抗辩称其建筑的规划已经得到规划部门的审批，甲应当找规划部门解决或者起诉规划部门，故，不同意赔偿。
案例二 甲将自己的汽车出借给乙使用，后乙伪造虚假的甲表示同意该车可作抵押的声明，将该车抵押给第三人，现甲方要求第三人返还该车。
案例三某市房管部门就辖区内的某块土地向甲发放了房产证，后又就该块土地向乙发放了房产证，甲和乙均依据房管部门的房产证主张土地的使用权，故，发生争议。
案例四 某市某处房产，处于自然无登记状态。现有甲单位占有使用，乙单位认为该房产应当为其所有，故要求甲单位腾退房屋，发生纠纷，怎么办？
第一个案例中反映出的问题是，经有权机关的具体行政行为审批的民事行为对第三者造成侵害，第三者先提起行政诉讼否认其合法性后要求民事行为实施者承担侵权责任，还是直接依据法律提起民事诉讼要求侵权主体承担侵权责任。
第二个案例反映的问题是，甲是否有权直接提起民事诉讼否认登记的效力要求第三方返还车辆，还是必须先对登记部门提起行政诉讼，否定登记的效力进而要求第三方返还车辆
第三个案例反映的问题是，甲乙双方是直接要求法院来确认不动产的权属还是要求不动产登记机关现行确权，对确权行为不服后提起行政诉讼。
第四个案例反映的问题是，乙方能否直接向法院提起确权诉讼和侵权诉讼要求甲单位腾房，还是必须先要求房产机关对房屋进行确权，如对确权行为不服，进而提起行政诉讼。
这几个案例反映的问题均为，当事人在遇到上述纠纷时是提起民事诉讼是提起民事诉讼，还是有权选择。从上述几个案例所反映的问题出发，笔者将其归纳为两种不同类型的情况。
一， 民事行为经行政机关审批、登记后，该民事行为对第三方构成了权利侵害，受害者如何救济权利，案例一和案例二就反映了这个问题。针对这种问题，一种意见认为，第三人不能直接向法院提起诉讼，因为该民事行为的合法性已经行政行为的确认，其不在是单纯的民事行为，而具有行政行为的色彩。按照行政行为的公定力效力，行政行为非经行政机关和法院的诉讼程序审查，其效力自然合法。如当事人直接提起民事诉讼，法院如直接支持其要求认定对方民事行为的违法性，等于间接否认行政行为的效力，这违反了行政行为公定力的效力。因此，第三人应当先行提起行政诉讼，请求法院认定行政机关的审批、登记行为违法，然后再提起民事诉讼。或者在行政诉讼中附带提起要求行政机关违法审批的赔偿责任。笔者查到，内蒙古自治区人民法院内高法发（1995）1号《全区民事审判工作座谈会讨论审理房地产案件有关问题纪要》中的规定，即是该种意见的反映。该文件规定，因有关部门审批建筑执照不当，可能影响他人采光、通风引起的纠纷，由审批部门解决或提起行政诉讼，法院不作为民事案件受理。另一种意见认为，第三人有权直接提起民事侵权诉讼，要求民事行为实行者直接承担民事责任。笔者也同意这种意见。理由如下：首先，行政行为的公定力效力不是绝对的。传统的行政法理论赋予行政行为绝对的公定力，即法院不经相关主体提起，且经行政诉讼程序审理，不得否认行政行为的合法性。笔者认为，这一观点越来越值得质疑，在现实的司法实践中，其受到越来越大的挑战。人民法院在民事诉讼中否认法人人格的做法和相关司法解释中法院可抛开工商部门的虚假登记直接认定企业的性质的规定，均反映了行政行为的公定力效力不是绝对的。故，行政行为的公定力不是当事人不可以直接提起民事诉讼的依据。其次，民事行为的合法性经行政行为的审查，并不改变其自身的独立性。就案例一和案例二而言，造成侵害的直接原动力仍然为民事行为的本身，因为其在审批之前就是违法的。况且民事行为即使具有真正的合法性，也不能排除造成侵权的后果。因此，不能认为民事行为经过了合法审批就将民事行为自身的独立性淹没。这种独立性决定，民事行为的违法性不会因为行政行为的确认而绝对否认，一般来说，如果一个民事行为在审批前即为违法行为，那么这种违法行为将是绝对的，民事行为的主体应当独立承担违法或者侵权的责任。再次，从经济诉讼和效率的角度讲，也应当允许当事人直接提起民事诉讼。在案例一和案例二中，赋予当事人直接提起民事诉讼的权利，有利于节省诉讼资源，提高社会解决纠纷的效率。因为，要求当事人必须先行提起行政诉讼否认行政行为的不法性，然后再依据此行政诉讼提起民事诉讼要求第三人承担侵权责任，显然将付出极大的诉讼成本，而且将陷入民事行为实施者替行政部门承担责任逻辑中。即使，在行政诉讼中要求行政部门承担违法行政的赔偿责任，笔者认为也不可取，因为，国家赔偿是有限的，这种国家赔偿无法弥补权利人受到的实际侵害。因此，允许受害人直接对民事行为主体提起民事诉讼不仅符合经济诉讼的原则。，而且有利于当事人实际损失的救济。
综上，笔者认为，民事行为虽经行政行为审批和登记，但如给其他人造成损害，受害人可直接提起民事诉讼，不应限制受害人的此种权利。
二、民事权利经行政机关确认给一方或双方主体后，他人与被确权主体或者确权主体之间产生争议，如何解决？当事人对未定产权的物发生纠纷，如何解决？案例三和案例四反映的就是这个问题。关于这个问题，一种意见认为，当事人可直接向人民法院提起民事诉讼，由人民法院对争议权属进行确认，然后依据人民法院的审理结果要求行政机关对自己享有的权利进行登记。另一种意见认为，应当先由行政机关解决或者提起行政诉讼，然后依据行政诉讼的结果取得行政登记后，提起民事诉讼要求非权利主体停止侵害。
笔者认为，只有涉及以登记公示的所有权类型才涉及行政诉讼与民事诉讼哪个先那个后的问题。在我国的法律中，所有权公示的种类有两种方式，一种是占有公示，一种是登记公示。对于不动产和一些动产（如汽车），法律规定公示的方法为登记，权利人取得所有权需要登记公示确认。但笔者认为，即使这样，登记也不能成为取得所有权的依据，当事人所有权的取得不在于是否登记，而是具体的民事法律事实。如，当事人自己建筑了房屋，从建筑完成时起，其就对房屋享有所有权，不会认为其在未登记前不享有所有权。这也决定了房地产登记均为形式审查，其一般不对民事关系的真伪进行审查。鉴于这种登记的公示见证作用，笔者认为在这种物的所有权之争中，任何一方只要有证据表明自己是真正的所有权主体，即可直接提起民事诉讼要求排除另一方主体的权利主张，而无需考虑自己是否取得登记，即使另一方已经取得了登记证书。但是，有两种情况应当例外，一是法律规定，当事人的权属争端必须要求行政机关处理前置时，在未经行政处理和行政诉讼前，当事人不得提起民事诉讼。还有一种情况，就是如果登记是因为登记机关的失误造成的，当事人最好先通过行政诉讼解决。
（作者：北京市普华律师事务所 李鹏飞）