日前,薄熙来案公开庭审,本案的事实、证据情况也随着庭审的深入而被及时披露。该案的庭审,体现了公开、公平、公正的司法精神,也展现了走向法治的中国司法的从容与自信。围绕着该案,各界从不同角度、领域展开广泛的讨论,笔者就庭审中控辩双方关于受贿罪的争议问题谈谈该罪构成的界定问题。
关于“利用职务上的便利”
受贿罪的构成,要求国家工作人员“利用职务上的便利”收受或索取他人贿赂,其侵害的是国家工作人员职务行为的廉洁性这一法益。受贿罪系身份犯,该罪的成立,受贿人首先需具备国家工作人员的主体身份。该案中,薄熙来历任大连市委书记、辽宁省省长、商务部长、重庆市市委书记等要职,其国家工作人员的主体身份确定无疑。“利用职务上的便利”指国家工作人员利用本人的职务行为或者利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取利益。利用本人职务行为的便利条件而收受或索取贿赂是受贿罪客观行为的惯常表现方式,即刑法第385条第1款之规定。但利用本人的职权及地位而形成的影响力,以打招呼、批条子给其他国家工作人员等方式,通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取利益的,属刑法第388条规定的情形,理论上也称为“斡旋受贿”。早在2003年最高人民法院就对“斡旋受贿”的内涵予以明确规定:“利用本人职权或者地位上形成的便利条件,是指行为人与被利用的国家工作人员之间在职务上虽然没有隶属、制约关系,但行为人利用了本人职权或者地位产生的影响和一定的工作联系,如上下级单位没有职务上隶属、制约关系的国家工作人员之间以及有工作联系的不同单位的国家工作人员之间等。”
就目前庭审所披露的情况看,有薄熙来利用本人职务行为的情形,如其亲自签批文件办理完成请托事项的;也有其利用其他国家工作人员的职务行为,即“斡旋受贿”的情形,如其亲自出面与相关部门打招呼、在建设深圳大连大厦过程中给深圳市长写信而为请托人唐肖林达成请托事项。
关于“意思联络”
“为他人谋取利益”一般认为是受贿罪的客观构成要件要素,且以国家工作人员允诺为请托人谋取利益为最低要求。国家工作人员利用职务便利为请托人谋利的允诺既可以是明示的,也可以是暗示的,既可以直接向请托人作出,也可以由第三人代为转达,既可以是受贿人真实意思的表示,在已收受贿赂的情况下甚至也可以是假意推托的虚假的意思表示。本案中,薄熙来与徐明当庭对质,一连20个徐明的否定回答,意在斩断其通过薄妻收受贿赂、转达请托事项、为请托人谋取利益方面的意思联络,从而达到脱罪的目的。但检察机关公诉意见书认为,在薄熙来夫妻与徐明长期的交往中,在夫妻共同利益的驱使下,已然形成了“‘丈夫利用权力为请托人办事,妻子收受请托人财物’的共同受贿模式”,无论薄对其妻收受别墅等巨额贿赂的认识是“概括的还是具体的、是事前明知还是事后知情”,在薄所供认的“我帮他(徐明)快发展,他帮我带孩子”的“特殊形式的交易”下,徐明在所托事项上的一帆风顺就不难理解了。
关于“为他人谋取利益”
庭审中,薄熙来的辩解之一即并未为徐明谋取到经济利益。在徐明的证言中,也明确在收购万达足球俱乐部和建设定点直升飞机等项目上虽然有薄的帮忙,但并“没有实际经济利益”。那么该如何认识受贿罪中所“谋取”的“利益”呢?
理论及司法实践中,对受贿罪中“为他人谋取利益”的“利益”的界定,较统一的意见均认为,该利益既可以是正当的利益,也可以是不正当的利益。虽然通常为物质利益,但也包含非物质利益,如荣誉等。实际上,非物质性利益在一定条件下也可以转化为物质性利益,行贿人既以贿赂孜孜以求,也往往是看中了这一点——反而言之,受贿之核心即利益交换,行贿人所图者即利以贿成。
在薄熙来与徐明的当庭对质中,薄熙来在是否为徐明谋取利益的关键问题上,策略性地要求徐明回答“直升飞机、足球队赚钱了没有”?意在不能否认其接受请托并利用职务便利完成请托事项的前提下,以两项目并不“赚钱”来达到否认为请托人徐明“谋取利益”的目的。徐明虽证实“没有实际经济利益”,但同时也证实了实德公司“无形资产的提升”。在大连实德足球俱乐部成立之前,实德集团在国内外的知名度并不高,正是借助于实德足球俱乐部的品牌推广以及大连实德足球队的不俗表现,使大连实德集团为越来越多的人所熟知,也正是因徐明所定位的把“足球运动作为一项产业来发展,作为一个企业来管理,作为一种文化来培育”所形成的品牌、企业文化推广效应,实德集团进入快速发展的轨道,并将足球产业列为该集团的四大产业之一。综观大连实德的发展,因收购万达足球俱乐部而形成的“无形资产的提升”功不可没,这对徐明及其实德集团而言,已然不是“没有实际经济利益”的项目了。同时,在唐肖林行贿中,薄认为其系“为驻深办,是为了公司,不是为个人”,但如前所述,所托事项是否正当,并不影响受贿罪的认定。同时,其利用本人职务行为以及其他国家工作人员的职务行为完成请托事项,并在事后收取贿赂,侵害了职务行为的廉洁性这一法益,应构成受贿罪。
(作者为武汉大学法学院教授)
中华人民共和国政府和马来西亚政府海运协定
中国政府 马来西亚政府
中华人民共和国政府和马来西亚政府海运协定
（签订日期１９８７年９月９日 生效日期１９８７年９月９日）
中华人民共和国政府和马来西亚政府（以下称为缔约双方）为了发展两国间的友好关系和加强海运合作，按照平等互利的原则，达成协议如下：
第一条 除文中另有规定者外，在本协定中：
１．“缔约任何一方船舶”是指悬挂中华人民共和国国旗或马来西亚国旗，并且分别在各自国家登记的商船，但不包括核动力船舶。
２．“船员”是指在缔约任何一方船舶上工作，实际上从事与船舶操作或保养有关的职责和服务，持有该方主管当局颁发的本协定第七条所指的适当身份证件，并列入该船船员名单的人员。
３．“旅客”是指缔约任何一方的船舶运载的，不是该船雇佣或不担任该船上任何职务，并列入该船旅客名单的人员。
４．“主管当局”是指缔约任何一方指定负责管理海上运输及其有关事务的政府部门。
第二条 缔约任何一方船舶可以在两国对外贸易开放港口之间航行，经营两国之间或两国中的任何一国与第三国之间的货物或旅客运输（以下称“商定的运输”）。
第三条 缔约任何一方航运企业经营的为缔约双方可以接受的悬挂第三国国旗的租船，也可以参加“商定的运输”。
第四条 缔约每一方给予缔约另一方船舶以最惠国待遇。
第五条 本协定不适用于缔约双方国内港口之间的旅客和货物运输。但缔约任何一方船舶从事“商定的运输”的权利应包括在另一方一个以上的港口上下旅客和装卸货物，如果这些旅客和货物是装载在同一艘船舶上前往或来自国外港口。
第六条 缔约每一方对缔约另一方船舶的国籍，应根据该船持有的由该船悬挂国旗缔约方主管当局正式颁发的船舶国籍证书予以承认。
第七条 缔约每一方承认缔约另一方有关当局正式颁发的船员身份证件，例如海员证和国际护照。
第八条
一、缔约任何一方船舶在对方港口停泊期间，另一方应按照有关法律和规章，允许该船船员上岸。
二、缔约任何一方按其有关法律和规章应准许对方船舶上需要治病的船员入境，并应允许在医疗所需要的时间内在其境内停留。
三、缔约任何一方船舶的船员，由于登轮、被遣返或能为对方主管当局所接受的任何其他理由，在按照对方有关法律和规章，履行必要的手续后，可以进入对方领土，或在对方境内通行。
四、缔约双方互给上述船员以最惠国待遇。
第九条
一、缔约任何一方船舶在缔约另一方的领水或附近水域发生海难或遇险时，另一方对船舶、船员、旅客和货物应给予一切可能的援助和保护，并应尽速通知对方主管当局。
二、当从发生海难或遇险船舶上卸下或施救出来的货物和其他财产需要在缔约另一方境内暂时贮存时，另一方应努力尽可能提供必要的设施，若这种货物和财产不在另一方境内销售或使用，则免征一切赋税。
第十条 缔约每一方应在其法律和规章允许的范围内，采取必要的措施，为对方船舶提供方便，加速船舶周转并避免不应有的延误。
第十一条 本协定中的支付办法，应以缔约双方都能接受的、可以自由兑换的货币办理。
第十二条 本协定的各项规定不应限制缔约任何一方采取或执行有关维护其安全和公共卫生或动植物病虫害措施的权利。
第十三条 缔约双方的船公司，根据缔约任何一方的要求，可以就运费率问题会晤或交换意见。
第十四条 缔约双方的双边海运货物，原则上应由双方的船舶承运。双方的船舶均有承运双边海运货物的平等权利和机会。
第十五条 为促进两国间海运事业的发展，解决执行本协定中产生的问题，缔约双方的代表应在双方同意的日期和地点进行会晤，就缔约任何一方的提案进行讨论。
第十六条 如果缔约双方就本协定的解释和适用方面发生争议，双方应当努力通过内部友好谈判获得解决。
第十七条 本协定自签字之日起生效。缔约任何一方如欲终止本协定，可在任何时候通知另一方。这类通知一经发出，本协定便应在缔约另一方收到通知之日起六个月后终止，除非在这一时间届满之前已经双方同意收回上述终止通知。
第十八条 本协定于一九八七年九月九日在北京签订，共两份，每份都用中文、马来文和英文写成，三种文本具有同等效力。
中华人民共和国政府 马来西亚政府
代 表 代 表
钱永昌 林良实
（签字） （签字）
温州市人民政府办公室关于印发温州市区城镇职工基本医疗保险个人帐户管理暂行办法的通知
浙江省温州市人民政府
温政办〔2004〕190号
温州市人民政府办公室关于印发温州市区城镇职工基本医疗保险个人帐户管理暂行办法的通知
各县（市、区）人民政府，市政府直属各单位：
《温州市区城镇职工基本医疗保险个人帐户管理暂行办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二○○四年九月二十九日
温州市区城镇职工基本医疗保险
个人帐户管理暂行办法
第一条 为完善城镇职工基本医疗保险制度，保障城镇职工基本医疗，根据《国务院关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》（国发〔1998〕44号）和《关于印发浙江省推进城镇职工基本医疗保险制度改革意见的通知》(浙政〔2000〕5号)以及《温州市城镇职工基本医疗保险暂行规定》（市政府令第45号）精神，制定本办法。
第二条 本办法适用于根据《温州市城镇职工基本医疗保险暂行规定》（市政府令第45号）参加基本医疗保险的人员及按《关于印发温州市区个体劳动者基本医疗保险实施办法的通知》（温政办〔2004〕19号）规定参加医疗保险的个体劳动者。
第三条 基本医疗保险个人帐户资金的筹集
（一）参保人员（不含退休退职人员）以上年度全省职工月平均工资为个人帐户资金缴费基数（以下简称缴费基数），按2%的比例缴纳；
（二）参保单位按本单位全部职工（含退休退职人员）缴费基数之和2%的比例缴纳；
基本医疗保险个人帐户资金与其他基本医疗保险费一并由地税部门按月向用人单位征收，其中个人缴纳部分由参保单位在参保人员工资中代扣代缴。
第四条 个人帐户的划建
基本医疗保险个人帐户资金由两部分组成：参保人员（不含退休退职人员）缴纳的基本医疗保险费，全部计入个人帐户；参保单位缴纳的基本医疗保险费，按不同年龄段划建个人帐户，具体比例为：
（一）45周岁以下的，按缴费基数的1.5%划入；
（二）45周岁（含）以上至退休（退职）前的，按缴费基数的1.8%划入；
（三）退休（退职）后至70周岁以下的，按缴费基数的2%划入；
（四）70周岁（含）以上的，按缴费基数的2.3%划入。
第五条 个人帐户的使用
（一）个人帐户当年资金用于支付符合基本医疗保险规定的门诊医疗费、急诊医疗费和在定点零售药店购买药品的费用；
（二）个人帐户的历年结余资金，用于支付符合基本医疗保险规定的门诊医疗费、急诊医疗费、在定点零售药店购买药品的费用以及按规定应由个人自理的其他医疗费用。
第六条 个人帐户的管理
（一）个人帐户年初预划，当年全部资金可以在本年度（社会保险年度，下同）内调剂使用。
（二）一个年度内，参保人员年龄段发生变化的，当年个人帐户划入比例不变，从下一年度起予以调整。
（三）参保人员辞职、被辞退、开除或与用人单位解除劳动关系的，个人帐户余额一次性退还给本人。
（四）参保人员死亡后，个人帐户余额可由其法定继承人依法继承。
（五）参保人员出国（境）定居的，个人帐户余额一次性发还给本人。
（六）参保人员工作调动的，如调入地已实行基本医疗保险制度的，其个人帐户可予转移；如未实行的，其个人帐户余额可一次性发还给本人。当年度个人帐户如有透支的，应结清透支部分的医疗费。
（七）异地转入的参保人员，根据其转入当月的年龄，预划当年剩余月份的个人帐户。
（八）参保人员个人帐户中当年划入额不计息，上年末个人帐户余额按银行同期居民储蓄活期存款利率计息，每一年度计息一次。
第七条 参加公务员医疗补助的机关事业单位工作人员，其基本医疗保险个人帐户由市劳动保障部门统一建立和管理；企业参保人员的基本医疗保险个人帐户仍暂由单位建立和管理；个体劳动者的个人帐户暂不建立，待条件成熟再逐步纳入。
第八条 基本医疗保险个人帐户资金单独建帐，专款专用。
第九条 各县（市）可参照本办法，根据当地实际制定实施意见。
第十条 本办法自2005年1月1日起施行。